Преобразование юридического лица

Преобразование – одна из пяти форм реорганизации юридического лица, которое может проводить ООО, АО и т. д. Согласно ФЗ № 99 от 05.05.2014г. Общество теперь не может преобразоваться в некоммерческую организацию или унитарное коммерческое предприятие, однако другие варианты преобразования остались прежними. В качестве плюса с 1 сентября 2014 г. расширены возможности реорганизации юр. лиц.

Теперь для юридических лиц возможна:

• реорганизация юр. лица с одновременным сочетанием различных ее форм;
• реорганизация с участием двух и более юр. лиц (в разных организационных формах, если законом разрешена подобная реорганизация).

Порядок преобразования юрлиц регулируется Гражданским кодексом, ФЗ № 129 от 08.08.2001г., а также ФЗ № 208 от 26.12.1995г. (для АО) и ФЗ № 14 от 08.02.1998г. (для ООО) и другими нормативными актами.

Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в:

• иное хозяйственное общество;
• товарищество;
• производственный кооператив (ст. 56 ФЗ № 14).

Публичное АО или непубличное АО, в свою очередь, может преобразоваться в:

• ООО;
• производственный кооператив (ст. 20 ФЗ № 208).

Когда общество считается преобразованным

Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с того момента, как произойдет регистрация новой компании, а реорганизуемое Общество в прежней форме прекратит свое существование (ст. 16 ФЗ № 129). После преобразования новому Обществу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (ст. 56 ФЗ № 14, ст. 20 ФЗ № 208).

Как происходит реорганизация путем преобразования

Процедура реорганизации юридического лица в форме преобразования происходит в соответствии с имеющимся порядком. При этом реорганизация-преобразование ООО или АО имеет как общие черты, так и свои отличия.

Процедура	Реорганизация в форме преобразования
Организация	ООО	АО
Нормативные акты	ФЗ № 14, ГК РФ, ФЗ № 129 и др.	ФЗ № 208, ГК РФ, ФЗ № 129 и др.
Принимает решение	общее собрание участников Общества	общее собрание акционеров Общества
Документ, передающий права и обязанности Общества	передаточный акт	передаточный акт
Уведомление регоргана о начале реорганизации	в течении 3-х дней	в течении 3-х дней
Уведомление СМИ о начале реорганизации	дважды, раз в месяц в «Вестник государственной регистрации»	дважды, раз в месяц в «Вестник государственной регистрации»
Уведомление кредиторов о начале реорганизации	В течении 5-ти рабочих дней после уведомления регоргана о начале реорганизации	В течении 5-ти рабочих дней после уведомления регоргана о начале реорганизации
Заявление на регистрацию	Форма № Р12001	Форма № Р12001
Пакет документов на реорганизацию	Учредительные документы, сведения об учредителях, руководителе и т. д.	Учредительные документы, сведения об учредителях, руководителе и т. д.
Вносится запись о преобразовании регорганом	в ЕГРЮЛ	в ЕГРЮЛ

 

По факту уведомления ИФНС вносится запись в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц о процессе реорганизации и о создании нового юр. лица путем реорганизации, а также после регистрации в ЕГРЮЛ.

Сроки реорганизации в форме преобразования

Сам процесс реорганизации путем преобразования может занимать от 2-х месяцев до 3-х и более. ИФНС же (для Москвы – МИФНС № 46) регистрирует документы и вносит запись в ЕГРЮЛ о создании нового юридического лица в течении 7-ми рабочих дней.

Таким образом, можно отметить, что реорганизация юридического лица в форме преобразования – это непростая процедура, которая требует соблюдения множества правил, оформления документов и иных важных действий.

Поэтому будьте внимательны, проводя процедуру преобразования Общества (ООО или АО).

См. также:

Понравилась статья? Расскажите о ней своим друзьям

Преобразование юридических лиц с 1 сентября 2014 г. — фундаментальное изменение концепции?

Для всех нас, наверное, привычно ассоциировать реорганизацию юридических лиц с такими неизменными последствиями, как прекращение существования одних, образование других субъектов права, с неизбежно вытекающим из этого преемством в отношениях с третьими лицами.

В этом смысле преобразование в юридическое лицо другой правовой формы ничем не выделялось среди других форм реоранизации… до 1 сентября 2014 г.

Вступившие с этого момента в силу изменения, внесённые в пункт 5 статьи 58 Гражданского кодекса РФ Федеральным законом от от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, по-видимому, позволяют сделать вывод о фундаментальном изменении концепции реорганизации юридического лица путём преобразования в другую организационно-правовую форму.

Обратившись к прежней редакции соответствующего пункта, можно видеть, что прежняя модель преобразования предполагала прекращение правосубъектности преобразуемого юридического лица и возникновение нового субъекта с переходом к последнему всех прав и обязанностей первого в порядке общего преемства:

«При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

Исходя же из новой редакции нормы:

«При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются»,

преобразование предполагает не прекращение, а сохранение правосубъектности преобразуемого юридического лица, с изменением его правового положения, прав и обязанностей перед учредителями (участниками) сообразно новой организационно-правовой форме. В остальном последствия преобразования для оборота теперь примерно те же, что и при переименовании юридического лица: не возникает нового субъекта права на месте прежнего, нет места преемству в отношениях с третьими лицами. Соответственно, не требуется составления передаточного акта и предварительного уведомления регистрационного органа и кредиторов в порядке ст. ст. 59, 60 ГК РФ.

Нормы же иных законов, в частности об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах, которые в ныне действующей редакции исходят из прежней концепции прекращения преобразуемого и возникновения нового юридического лица с преемством и составлением передаточного акта, несмотря на специальный характер данных законов, видимо, следует не принимать во внимание, исходя из положений пункта 4 статьи 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ. Содержащееся там правило вполне недвусмысленно:

«Впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации. .. применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)».

Был бы признателен за критику и комментарии.

Реорганизация в форме преобразования

Сопутствующие услуги:

Преобразование – предусмотренный Гражданским кодексом вид реорганизации юридических лиц, к которому прибегают в тех случаях, когда необходимо изменить организационно-правовую форму предприятия.

При этом фактически деятельность организации не прекращается, хотя в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) фиксируется удаление исходного юридического лица и его появление в новой организационно-правовой форме. Обновленная компания становится преемником всех обязательств и прав ликвидируемого общества.

Особенности реорганизации в форме преобразования

При проведении реорганизации в форме преобразования необходимо учитывать некоторые особенности.

• В подавляющем большинстве случаев преобразование общества осуществляется в соответствии с пожеланиями его владельцев, то есть на добровольной основе. Однако существуют ситуации, когда такой вид реорганизации должен быть проведен во избежание нарушений некоторых положений закона.
  Например, согласно требованию Закона об обществах с ограниченной ответственностью, количество пайщиков общества не может быть более пятидесяти. Если установленная планка превышена, в течение года общество должно быть реорганизовано в открытое акционерное общество (ОАО) или производственный кооператив.
  Инициировать такую реорганизацию следует собранию собственников самого общества, в противном случае она может быть произведена в принудительном порядке по решению компетентных государственных органов.
• Смена организационно-правовой формы может осуществляться только в установленных законодательством рамках, и это необходимо учесть при проведении процедуры реорганизации.
  Так, согласно ст.56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, таковые могут быть реорганизованы в:
  • хозяйственные общества другого вида,
  • хозяйственные товарищества,
  • производственные кооперативы.
  Закон об акционерных обществах (ст. 20) допускает преобразование акционерных обществ в:
  • общества с ограниченной ответственностью,
  • некоммерческие партнерства,
  • производственные кооперативы.
  Преобразование закрытого акционерного общества (ЗАО) в открытое не считается изменением организационно-правового статуса предприятия. Его регистрируют как изменение наименования и типа акционерного общества. Однако, согласно законодательным нормам, такое преобразование должно быть осуществлено в обязательном порядке, если количество акционеров ЗАО превысит пятьдесят.
• При преобразовании предприятий необходимо соблюдать требования законодательства, устанавливаемые для обществ с различной организационно-правовой структурой. Основные из них следующие:
  • требования к минимальной допустимой величине уставного капитала;
  • требования к количественному составу учредителей;
  • требования к названию общества.
• В ходе процедуры преобразования не может быть изменен состав собственников предприятия. Указанные изменения производят в отдельном порядке.

Этапы проведения реорганизации в форме преобразования

Процесс реорганизации юридических лиц осуществляется в несколько этапов.

1. Принятие решения о преобразовании, осуществляемое высшим органом управления общества – общим собранием собственников. В рамках этого решения утверждаются:
   • собственно решение о преобразовании общества с указанием новой организационно-правовой формы;
   • порядок и источники образования уставного капитала нового общества;
   • алгоритм обмена долей (акций, паев, долей и прочего) исходного общества на аналогичные подтверждающие права собственников реквизиты нового общества;
   • передаточный акт, составленный по итогам инвентаризации имущества исходного общества и определяющий положения правопреемственности.
2. Не позднее трех дней после принятия решения о начале реорганизации уведомляются регистратор, налоговые органы и представительства внебюджетных фондов. На этом основании в ЕГРЮЛ появляется запись о том, что общество проходит реорганизацию.
3. В Вестнике государственной регистрации публикуются два объявления о преобразовании общества. Интервал между ними – 30 дней.
4. Кредиторам общества направляется уведомление о смене организационно правовой формы общества. Не позднее 30 дней с момента получения уведомления (или второй публикации в Вестнике) кредиторы могут потребовать от общества досрочного закрытия либо расторжения существующих обязательств с одновременным покрытием причиненных этими действиями убытков.
5. Регистрация в ЕГРЮЛ проведенной реорганизации, в результате которой начинает действовать общество-правопреемник с новой организационно-правовой формой.

При проведении реорганизации в форме преобразования должны быть выполнены все процедуры, обеспечивающие нормальную жизнедеятельность нового общества (избрание органов контроля и управления, утверждения устава и регламентов и прочие). Проводить их следует в рамках требований соответствующих законов. Акционерным обществам надлежит в положенном порядке зарегистрировать итоги выпуска акций или других ценных бумаг.

О завершении реорганизации необходимо проинформировать налоговую инспекцию и фонды. Требуется зарегистрировать новую печать, переоформить банковские реквизиты.

Преимущества реорганизации в форме преобразования

Преобразование – естественный способ изменить организационно-правовую форму предприятия, не прерывая его деятельность. Обычно этот шаг совершают или перед или после реорганизации, проводимой в форме разделения, выделения, слияния или присоединения с целью привести участвующие в ней общества к единому статусу.

Для проведения преобразования не требуется согласие кредиторов и налоговых органов, поскольку ответчиком по обязательствам становится новое общество.

Другие формы реорганизации

Реорганизация юридического лица. Виды реорганизации.

Реорганизация юридического лица – прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее возникновение отношений правопреемства юридических лиц, в результате которого происходит одновременное создание одного, либо нескольких новых, и/или прекращение одного, либо нескольких прежних (реорганизуемых) юридических лиц.

Виды реорганизации:
Правовые нормы, регламентирующие процедуру реорганизации, позволяют выделить следующие формы (виды) реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

1.Реорганизация в форме слияния. Слияние – это форма реорганизации юридических лиц, при которой права и обязанности каждого из этих лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Реорганизация юридического лица путем слияния считается завершенной с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о создании нового юридического лица. При этом созданное в процессе слияния юридическое лицо становится полным правопреемником всех прав и обязанностей слившихся организаций.
Также следует учитывать, что к отношениям, возникающим при слиянии, в результате которого создается хотя бы одно юридическое лицо в идентичной ранее существовавшей форме, применяются соответственно нормы о слиянии в рамках одной организационно-правовой формы, а в отношении сливающихся юридических лиц, в результате чего создается юридическое лицо иной организационно-правовой формы, — соответствующие нормы, относящиеся к слиянию того юридического лица, которое получается в результате слияния. Таким образом, в процессе слияния необходим учет требований, предъявляемых при слиянии двух и более видов юридических лиц.
В процессе реорганизации путем слияния не допускается изменение состава участников (учредителей). Вводить новых или выводить старых участников необходимо либо до реорганизации, либо после.
Так как при слиянии происходит ликвидация участвующих в реорганизации юридических лиц с передачей всех прав и обязательств вновь создаваемому юридическому лицу, о предстоящей реорганизации необходимо уведомить всех кредиторов сливающихся юридического лица, а также опубликовать сведения о предстоящей реорганизации в специализированным периодическом издании — Вестнике государственной регистрации. Уведомить кредиторов необходимо в течение 5 дней со дня принятия решения о реорганизации.
Кредиторы участвующих в реорганизации юридических лиц в течение тридцати дней со дня направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
Участвующие в реорганизации юридические лица передают все свои права и обязательства вновь создаваемому юридического лицу. Все права и обязательства сливающихся юридических лиц, а также положения о правопреемстве должны быть отражены в передаточных актах, которые утверждаются соответствующим органом управления каждого из участвующего в реорганизации юридического лица (в ООО – Общим собранием участников, в АО – общим собранием акционеров).

2. Реорганизация в форме присоединения. Данная форма реорганизации рассматривается в качестве частного случая слияния юридических лиц. Суть данной формы реорганизации заключается в том, что одно юридическое лицо прекращает деятельность и его права и обязанности переходят к другому, уже существующему юридическому лицу. Статус последнего не изменяется, для него решение о реорганизации фактически означает согласие принять обязательства присоединяемой организации и внесение соответствующих изменений в устав. Таким образом, реорганизация в форме присоединения относится к универсальному  правопреемству.
Детально порядок и условия присоединения определяются договором о присоединении, который подписывается соответствующими представителями от каждой организации, участвующей в присоединении.
В настоящее время не существует серьезных препятствий к присоединению юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида. Допускается и одновременное присоединение нескольких лиц к другому юридическому лицу, в том числе различных организационно-правовых форм. Вместе с тем присоединение возможно лишь к одному юридическому лицу, при этом в рамках присоединения не допускается смена организационно-правовой формы организации, к которой осуществляется присоединение, — это возможно лишь при слиянии.

3.Реорганизация в форме разделения. При реорганизации в форме разделения происходит разделение юридического лица на два и более юридических лиц, при этом само юридическое лицо, которое реорганизуется, прекращает свое существование в результате проведения реорганизации. При разделении юридического лица к каждому из возникших юридических лиц переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
О возможности разделения, в результате которого создаются юридические лица в форме, отличающейся от организационно-правовой формы реорганизованного юридического лица, в действующем законодательстве практически ничего не говорится. Как правило, допускается разделение юридического лица, если в результате такого разделения создаются два и более юридических лица в форме, как и ранее существовавшей.

4.Реорганизация в форме преобразования. Такая форма предполагает смену организационно-правовой формы юридического лица с переходом прав и обязанностей от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида. При преобразовании всегда присутствует один правопредшественник и один правопреемник, что отличает преобразование от всех других форм реорганизации.
Можно выделить следующие отличия преобразования как формы реорганизации юридического лица. Во-первых, в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении. Во-вторых, на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно-правовой формы. Наконец, в-третьих, правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом – передаточным актом.

5.Реорганизация в форме выделения.  При реорганизации в форме выделения происходит такое разделение юридического лица, при котором из его состава «отделяется» одно или несколько юридических лиц, а само реорганизуемое юридическое лицо продолжает существование и после завершения процесса реорганизации. При выделении одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
При выделении как в одном из способов реорганизации меняется лишь состав имущества данного юридического лица. По сути в этом и заключается отличие выделения  от разделения юридического лица. При последнем способе реорганизации разделенное юридическое лицо перестает существовать, вместо него появляются два или более новых юридических лица, к которым переходят права и обязанности разделенного юридического лица.

 

Изменение правил реорганизации юридических лиц

Реорганизация юридического лицаИзменение правил реорганизации юридических лиц.

     

Нужно ли после 1 сентября 2014 года при преобразовании ЗАО в ООО представлять в налоговый орган передаточный акт, осуществлять действия, направленные на предварительное уведомление налогового органа и кредиторов реорганизуемого юридического лица, а так же соблюдать процедуру реорганизации ЗАО в ООО, которая была предписана Гражданским кодексом Российской Федерации, в редакции, действовавшей до 1 сентября 2014 года?

С 1 сентября 2014 года вступают в силу изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, принятие Федеральным законом Российской Федерации № 99-ФЗ от 05. 05.2014 года «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». Указанные изменения касаются деятельности юридических лиц – организаций, в том числе по вопросам их реорганизации и ликвидации.

Как известно в Российской Федерации реорганизация предприятий может быть осуществлена в следующих формах: слияние, выделение, разделение, преобразование.

То, что касается преобразования, с 1 сентября 2014 года его порядок меняется и будет являться следующим (согласно буквальному толкованию закона):

Так, в соответствии с принятыми изменениями, реорганизация юридического лица, на период после 1 сентября 2014 года, в том числе в форме его преобразования (в описанной ситуации – преобразование ЗАО в ООО) возможна по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

В соответствии с частью 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакция до 1 сентября 2014 года), при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Таким образом, согласно действующей редакции статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, на период до 1 сентября 2014 года на случай реорганизации юридического лица в форме преобразования необходимо:

— принятие решения участником (участниками),

— составление передаточного акта,

— уведомление налогового органа и кредиторов о начале процедуры реорганизации,

— публикация информации об указанном в СМИ. 

Таким образом, если решение о реорганизации в форме преобразования было принято на период до 1 сентября 2014 года, в указанном случае необходимо соблюдать все требования действующего на указанный период закона, то есть редакции Гражданского кодекса Российской Федерации. Действовавшей до 1 сентября 2014 года, в том числе по порядку подготовке вышеуказанных документов. 

С 1 сентября 2014 года указанный порядок изменяется и часть 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации будет иметь следующее содержание: «При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

  К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяются».

При этом, правила статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации касаются предоставленных законом гарантий прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, в том числе уведомление кредиторов о начале процедуры реорганизации, уведомление налогового органа о таковой.

При буквальном толковании норм закона (редакция, вступающая в силу с 1 сентября 2014 года) можно сделать вывод, что с указанной даты при преобразовании ЗАО в ООО не требуется составление передаточного акта, так как, согласно закона, при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются. Так же, из анализа требований статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (новая редакция) следует, что при осуществлении реорганизации в форме преобразования не требуется уведомление налогового органа и кредиторов.

На случай преобразования юридического лица достаточно будет по периоду с 1 сентября 2014 года принять решение участников о таком преобразовании.

При этом, по смыслу статьи 60.1 Гражданского кодекса РФ (редакция, действующая с 1 сентября 2014 года), такое решение учредителей о преобразовании юридического лица, принятое после 1 сентября 2014 года, не может быть признано недействительным, так как оно будет соответствовать требованиям действующего на период с 1 сентября 2014 года законодательства.      

 

 

Порядок реорганизации юридического лица в форме преобразования Текст научной статьи по специальности «Право»

ПРАВОВОЕ РЕГУлиРовАниЕ

ПОРЯДОК РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ

С.А. ПОНОМАРЕВ, специалист по налогам и сборам

Уведомление о предстоящей реорганизации. В соответствии с п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Пунктом 4 ст. 57 ГК РФ установлено, что юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Пунктом 5 ст. 58 ГК РФ установлено, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Как указано в п. 2 ст. 59 ГК РФ, передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ

в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

На основании п. 1 ст. 60 ГК РФ юридическое лицо в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.

На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.

В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.

В соответствии с п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N° 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон № 129-ФЗ) юридическое лицо в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обя-

36

все для бухгалтера

зано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более 3 рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Рекомендуемая форма заявления-уведомления о начале процедуры реорганизации приведена в письме ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64@ «По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации».

Следует отметить, что в данной форме возможно в качестве заявителя указать следующее:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа;

• иное лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности;

• иное лицо, действующее на основании полномочий.

Согласно п. 1.3 ст. 9 Закона № 129-ФЗ при государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Как следует из анализа подп. «б» п. 1.3 ст. 9 Закона № 129-ФЗ, учредитель юридического лица

может быть заявителем только при государственной регистрации юридического лица при его создании. Применительно к случаю, указанному в ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ, аналогичных положений не содержится.

Таким образом, учредитель юридического лица подписать и подать в регистрирующий орган в установленном порядке сообщение о начале процедуры реорганизации не вправе.

Согласно ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1, нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам Российской Федерации.

Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

При этом положения ГК РФ и Закона № 129-ФЗ, сформулированные исчерпывающим образом, указывают на обязательную письменную форму указанного сообщения, однако не содержат указаний об обязательном нотариальном удостоверении подписи в уведомлении о начале процедуры реорганизации, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Кроме того, обязательная форма такого сообщения нормативными правовыми актами не установлена.

Следует учитывать, что рекомендуемая форма заявления-уведомления о начале процедуры реорганизации не содержит поля, предназначенного для свидетельствования нотариальной подписи заявителя (в отличие, например, от форм заявлений, подаваемых в порядке, предусмотренном Законом № 129-ФЗ для соответствующих случаев и утвержденных постановлением Правительства (для которых предусмотрена обязательная форма), в частности заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, форма которого приведена в приложении № 2 к постановлению Правительства РФ от 19. 06.2002 № 439 (форма № Р12001).

Таким образом, можно было бы сделать вывод, что требований о том, что подпись в уведомлении о начале процедуры реорганизации в форме преобразования, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должна быть нотариально удостоверена, не установлено, вне зависимости от того, представляется

ли такое уведомление по рекомендованной ФНС России форме или по другой форме.

Однако следует отметить, что в судебной практике по данному вопросу иное мнение.

В постановлении ФАС Московского округа от 28.01.2011 № КГ-А40/16703-10 установлено, что в представленном организацией в регистрирующий орган уведомлении о начале процедуры реорганизации подпись заявителя не засвидетельствована в нотариальном порядке.

Судом сделан вывод о том, что имеющиеся в материалах регистрационного дела заявления оформлены с нарушением требований законодательства, в связи с чем регистрирующим органом обоснованно указано на непредставление надлежащих документов.

Отказ в государственной регистрации юридического лица в связи с непредставлением определенных Законом № 129-ФЗ документов произведен в полном соответствии с требованиями ст. 23 Закона № 129-ФЗ.

Организация указывала на то, что форма сообщения в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, разработанная и рекомендуемая п. 2 письма ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64@ по вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации, не предусматривает соответствующей графы для нотариального удостоверения подписи заявителя, и в соответствии с п. 3 указанного письма уведомление о начале процедуры реорганизации составляется в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения подписи заявителя.

Данный довод организации рассмотрен, и ему дана надлежащая оценка со ссылкой на письмо МНС России от 20. 09.2004 № 09-0-10/3733@ «О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении», устанавливающее обязательность проверки нотариусом полномочий лица, имеющего право быть заявителем в соответствии со ст. 9 Закона № 129-ФЗ.

При указанных обстоятельствах данный довод организации ФАС Московского округа посчитал несостоятельным и основанным на неверном толковании норм материального права.

При этом ФАС Московского округа фактически посчитал, что требования о нотариальном свидетельствовании подписи, предусмотренные ст. 9 Закона № 129-ФЗ, регулирующей порядок представления документов при государственной

регистрации, распространяются и на уведомления, представляемые в соответствии со ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ.

Следует обратить внимание, что юридическое лицо, принявшее решение о реорганизации в форме преобразования, обязано в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации, приложив к данному уведомлению решение о реорганизации.

Никаких иных документов, которые должны быть приложены к такому уведомлению, нормативные правовые акты не называют.

При этом следует учитывать, что передаточный акт и разделительный баланс, а также учредительные документы должны быть представлены не в составе приложения к уведомлению о начале процедуры реорганизации, а при государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Так, согласно подп. б) и д) п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии), а также передаточный акт или разделительный баланс.

Аналогичных положений ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ не содержит.

Пунктом 2 ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ установлено, что реорганизуемое юридическое лицо после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и

условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

Реорганизуемое юридическое лицо в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

В настоящее время данные о государственной регистрации юридических лиц опубликовываются в журнале «Вестник государственной регистрации».

Следует отметить, что обязанности уведомлять орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, об исполнении обязанности по письменному уведомлению известных ему кредиторов о начале реорганизации, не предусмотрено.

Объясняется это тем, что требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией, а также тем, что документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (прекращения деятельности присоединенного юридического лица), могут быть представлены в регистрирующий орган до истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для предъявления кредиторами реорганизуемого юридического лица соответствующих требований, но не ранее помещения второго уведомления о реорганизации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (п. 13 письма ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64@).

Кроме того, Закон № 129-ФЗ не относит к числу документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), какое-либо уведомление органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, об исполнении обязанности по письменному уведомлению известных организации кредиторов о начале реорганизации.

Также необходимо обратить внимание на то, что, если юридическое лицо, не дожидаясь внесения регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, поместило

в СМИ, в котором опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, первое сообщение о начале процедуры реорганизации, это является нарушением законодательства.

Как указано в п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ, отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) предусмотренном п. 2 ст. 20 или п. 4 ст. 22.1 Закона № 129-ФЗ;

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц;

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

ж) несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона;

з) наличие сведений о невыполнении требований, предусмотренных подп. «ж» п. 1 ст. 14, подп. «г» п. 1 ст. 21, подп. «в» п. 1 ст. 22.3 Закона № 129-ФЗ.

Пунктом 2 ст. 23 Закона № 129-ФЗ установлено, что решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные п. 1 данной статьи.

Как следует из приведенных норм, перечень оснований для отказа в государственной регистрации является исчерпывающим, и публикация сообщения о начале процедуры реорганизации ранее внесения регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, основанием для отказа в государственной регистрации общества, созданного в результате реорганизации, не является.

Следовательно, такое обстоятельство не может являться основанием для отказа в государственной регистрации.

Правомерность подобных выводов подтверждает судебная практика.

Так, в определениях ВАС РФ от 25.11.2010 № ВАС-15303/10 и от 12.05.2009 № ВАС-5476/09 указано, что ст. 23 Закона № 129-ФЗ содержит исчерпывающий перечень оснований отказа в государственной регистрации.

В постановлении ФАС Уральского округа от 15.06.2010 № Ф09-4369/10-С4 указано, что публикация сообщения о начале процедуры реорганизации на один день ранее внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) об указанном факте не является основанием для отказа в регистрации реорганизации.

Таким образом, в первую очередь после принятия решения о приватизации необходимо в течение трех рабочих дней уведомить о начале процедуры реорганизации регистрирующий орган, а затем, после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, дважды с периодичностью один раз в месяц поместить уведомление о своей реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации». Кроме того, в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган необходимо в письменной форме уведомить всех известных кредиторов о начале реорганизации.

Отмена решения о предстоящей реорганизации. Пунктом 2 ст. 49 ГК РФ установлено, что юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде.

Законодательством не установлен запрет на отмену юридическим лицом решения о добровольной реорганизации (до завершения процесса реорганизации). Следовательно, по смыслу п. 2 ст. 49 ГК РФ, а также поскольку предусмотрено право юридического лица на реорганизацию, юридическое лицо обладает правом и на отмену решения о реорганизации.

При этом то, что о начале реорганизации в установленном порядке сообщено в регистрирующий орган, не влияет на указанное право.

Судебная практика подтверждает вывод о том, что юридическое лицо обладает правом и на отмену решения о реорганизации.

Так, ФАС Московского округа в постановлении от 27.12.2010 № КГ-А40/14435-10 отметил, что неопределение Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индиви-

дуальных предпринимателей», постановлением Правительства Российской Федерации № 439 от 19.06.2002 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» и Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных приказом ФНС России от 01.11.2004 № САЭ-3-09/16@ и имеющих признаки нормативного правового акта, порядка внесения регистрирующим органом записи в ЕГРЮЛ об отмене ранее принятого решения о реорганизации юридического лица не может являться основанием для отказа в совершении регистрационных действий. Действующее законодательство не содержит запрета участникам (учредителям) юридического лица до завершения процесса реорганизации отменить ранее принятое решение о реорганизации юридического лица.

При этом нахождение в ЕГРЮЛ недостоверных сведений о юридическом лице нарушает права и законные интересы данного юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд указал, что в данном случае совершение соответствующих регистрационных действий возможно по аналогии с установленным порядком регистрации при принятии решения об отмене ранее принятого решения о ликвидации юридического лица.

Как отметил Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 26.10.2010 № 18АП-8858/2010, в настоящее время отсутствует форма заявления, утвержденная уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, предусматривающая внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, касающихся отмены ранее принятого решения о реорганизации.

Как обоснованно отметил суд, само по себе отсутствие в установленной форме Р 14001 специального раздела, предусматривающего внесение сведений об отмене решения уполномоченного органа юридического лица о реорганизации, либо формы заявления, позволяющей заинтересованному лицу (заявителю) обратиться в регистрирующий орган с целью внесения соответствующих изменений, не может являться препятствием для реализации прав

юридического лица в сфере предпринимательской деятельности.

Гражданским законодательством не установлены препятствия для отмены ранее принятого решения о реорганизации юридического лица, иное противоречило бы принципу приобретения и осуществления гражданских прав участниками гражданских правоотношений своей волей и в своем интересе, установленному ст. 2 ГК РФ. Следовательно, не могут быть созданы и препятствия в сфере административно-правового регулирования отношений, возникающих в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением государственных реестров.

Когда реорганизация в форме слияния в любом случае направлена на прекращение деятельности реорганизуемого юридического лица, имеются основания полагать, что решение об отмене ранее принятого решения о реорганизации общества схоже по своей правовой природе с решением об отмене ранее принятого решения о ликвидации юридического лица, в связи с чем препятствий для внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений на основании заявления организации у регистрирующего органа не имелось.

Суд первой инстанции правильно установил, что незаконное решение об отказе во внесении в ЕГРЮЛ

сведений об отмене ранее принятого решения о реорганизации, безусловно, нарушает права данного лица в сфере предпринимательской деятельности.

Неотражение в государственном реестре информации о прекращении реорганизации юридического лица, решение о котором принято уполномоченным органом юридического лица, приводит к недостоверности данных государственного реестра, что также нарушает права заявителя.

Приведенные позиции судов правомерно применять в том смысле, что юридическое лицо имеет право отменить решение о реорганизации до ее завершения.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 09.02.2009).

2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 31.07.1998 № 146-ФЗ (в ред. от 28.12.2010) .

3. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

4. Трудовой кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 30.12.2001 № 197-ФЗ (в ред. от 30.12.2008) .

(Окончание следует)

Реорганизация в форме преобразования — dc.

by

Преобразование — наиболее часто встречающаяся форма реорганизации, которая заключается в изменении организационно-правовой формы уже существующего юридического лица. В результате реорганизации в форме преобразования юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращает свою деятельность с передачей всех его прав и обязанностей другому вновь создаваемому юридическому лицу иной организационно-правовой формы. При этом у созданной организации не изменяются реквизиты (регистрационный номер, УНП, банковский счет и т.д.).

Большинство реорганизаций в форме преобразования проводятся с целью изменения состава участников. В частности, так как в унитарном предприятии (ЧУП) может быть только один участник, если необходимо ввести еще одного участника, ЧУП необходимо преобразовать в ООО.

Также одна из распространенных причин преобразования ЧУП в ООО – необходимость смены учредителя унитарного предприятия в целях его продажи (дарения). Это обусловлено тем, что обычная купля-продажа унитарного предприятия является достаточно сложной процедурой, требующей значительных финансовых и временных затрат: для такой купли-продажи унитарное предприятие необходимо зарегистрировать как имущественный комплекс в республиканской организации по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним, далее зарегистрировать сделку и переход права собственности на унитарное предприятие как имущественный комплекс. Срок реализации этой процедуры – 1–2 месяца. Гораздо проще реорганизовать ЧУП в ООО и далее совершить сделку с продажей долей созданного в результате реорганизации ООО.

Если реорганизуемая организация включена в план выборочных проверок, на дату регистрации реорганизации в форме преобразования такая проверка должна быть проведена (завершена).

Налоговые последствия

Согласно подпункту 2.7.1. статьи 31 Налогового кодекса Республики Беларусь (Общая часть) не признается реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав безвозмездная передача имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации.
Соответственно, стоимость передаваемого при реорганизации имущества не подлежит обложению НДС.
Согласно подпункту 4.8.1. статьи 174 Налогового кодекса Республики Беларусь (Особенная часть) в состав внереализационных доходов не включаются товары (работы, услуги), имущественные права, денежные средства, безвозмездно полученные правопреемником (правопреемниками) организации при ее реорганизации, если иное не установлено законодательством Республики Беларусь.
Таким образом, при реорганизации в форме преобразования имущество передается согласно передаточному акту без уплаты каких-либо налогов.

Созданная организация является правопреемником реорганизованной организации, в том числе и по налоговым обязательствам.

Таким образом, в результате реорганизации в форме преобразования:

1. Создана организация иной организационно-правовой формы.

2. К новой организации перешли права и обязанности реорганизованной организации в соответствии с передаточным актом.

3. Имущество передано новой организации без уплаты налогов.

Наша команда профессиональных юристов имеет многолетний опыт юридического сопровождения преобразований юридических лиц.

Порядок работы по реорганизации в форме преобразования:

 Проконсультируем по реорганизации

Наши юристы проконсультируют Вас по выбору оптимальной схемы реорганизации с учетом преследуемых Вами целей, а также о правовых последствиях реорганизации организации (лицензирование, налогообложение и другие вопросы).

  Подготовим документы

Подготовим все необходимые документы для реорганизации организации в форме преобразования (решение о реорганизации, об утверждении передаточного акта, о внесении изменений в устав; уведомление кредиторов, гос. органов и обслуживающих банков; новая редакция устава и другие документы).

  Поможем согласовать наименование

  Инвентаризация и составление передаточного акта

Реорганизуемая организация должна провести инвентаризацию активов и обязательств. По результатам инвентаризации составляется передаточный акт.
Предоставим образец передаточного акта, а также проконсультируем по вопросу составления передаточного акта.

Уведомление кредиторов и гос. органов

Необходимо письменно уведомить кредиторов и гос. органы (налоговые органы, ФСЗН, Белгосстрах) в установленные законодательством сроки.
Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков.

  Поможем зарегистрировать реорганизацию

Регистрация реорганизации осуществляется в день представления документов в регистрирующий орган.

  Поможем изготовить печать

  Оформим трудовые отношения

Оформим трудовые отношения или документы по прекращению трудовых отношений с работниками реорганизованной организации.

Порядок работы по реорганизации в форме преобразования определяется в каждом случае индивидуально, зависит от организационно-правовой формы юридических лиц, участвующих в реорганизации, особенностей компаний и других факторов.

Срок проведения реорганизации в форме преобразования — от 2-х дней до 2-х месяцев.

В некоторых случаях, чтобы произвести реорганизацию бизнеса в форме слияния, необходимо предварительно получить разрешение антимонопольного органа.

У нас можно заказать как сопровождение реорганизации в форме слияния «под ключ», так и подготовку отдельных документов либо консультацию по интересующим Вас вопросам.

Наша команда профессиональных юристов максимально защитит Ваши интересы при слиянии компаний.

Мы самостоятельно выполним все действия, сведя Ваше присутствие в гос. органах к минимуму, и максимально сэкономим Ваше время.

Ознакомьтесь с нашими тарифами.

Услуги оказывает ООО «Юридическая компания ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ»

Слияние, разделение и преобразование — Larssen Corporate Services

Реструктуризация, слияние и преобразование в компанию другого типа — это обычное дело. Чтобы внести изменения в кратчайшие сроки и в соответствии с установленными правилами, вы должны строго соблюдать закон.

Реорганизация бизнеса может означать:

• слияние (включая присоединение)
• отдел (включая отделение и распределение)
• преобразование.

Larssen® гарантирует быстрое и профессиональное решение любой юридической задачи в области слияния, разделения и трансформации.

Слияние

Слияние компаний — это передача прав, обязанностей и активов двух или более юридических лиц (приобретенных компаний) вновь созданному или существующему юридическому лицу (приобретающей компании).

Приобретаемая компания считается распущенной без процедуры ликвидации. Могут быть объединены компании одного или разных типов.

Процедура слияния: кто, что, когда?

	Этапы	График
1	Клиент составляет список переданных активов. Рассчитайте коэффициент обмена акций.
2	Составить и подписать договор о слиянии	У акционеров есть две недели на рассмотрение договора о слиянии
3	Участники подписывают решения о слиянии	1 месяц ожидания
4	Подать заявление в Центральный депозитарий ценных бумаг Эстонии (применимо, если акции зарегистрированы)	1-2 недели.Депозитарий выдает уведомление об изменении регистрационных данных мин. одного месяца после принятия решения о слиянии. Тем временем выполнить пункты 5-7.
5	Подать заявку в коммерческий регистр	Изменения вносятся в течении 5 рабочих дней.
6	После внесения изменений в Реестр перерегистрация имущества
7	Опубликовать объявление в издании Ametlikud Teadaanded	6 месяцев

Основными мотивами слияния могут быть:

• Стремление к росту;
• Synergy — взаимодополняющий эффект активов двух и более компаний;
• Диверсификация — расширение ассортимента и — переориентация рынков;
• Личные мотивы руководителей;
• Повышение качества управления;
• Стремление построить монополию.

Трансграничное слияние

Эстонская компания может объединиться с другим обществом с ограниченной ответственностью другого государства, которое является Договаривающейся стороной Соглашения о ЕЭЗ (далее Договаривающееся государство), которое соответствует требованиям, предусмотренным в статье 2.1 Директивы 2005/56 / ЕС Европейского парламента и Совета по трансграничным слияниям.

Мотивация

Трансграничное слияние может быть подходящим способом объединения активов двух или более международных компаний или перевода активов / компании из одной юрисдикции в другую (термин «редомицилирование»).

Отдел

Разделение компании означает роспуск компании и образование двух или более компаний на ее основе (распределение) или образование новой компании из существующей (компания-получатель), при этом разделяемая компания продолжает свое существование .

В обоих случаях ликвидационная процедура отсутствует. В случае распределения первоначальная компания (разделяемая компания) считается распущенной. Компании одного или разных типов могут быть разделены.

Порядок деления

В основном процедура разделения аналогична процедуре присоединения, но с некоторыми особенностями.

Альтернативами слиянию или разделению являются договорная передача активов и обязательств от одной компании к другой (передача компании) и дальнейшая ликвидация исходной компании или распределение активов при ликвидации.

Мотивация

Процедура разделения позволяет создать структуру собственности, при которой, например, основные активы компании остаются в холдинговой компании, а операционная деятельность (в т.ч.риски) передается другой компании, или наоборот.

Преобразование

Преобразование меняет тип компании.

Процедура трансформации: что и когда?

	Этапы	График
1	Примите решение о преобразовании компании
2	Подать заявление в Центральный депозитарий ценных бумаг Эстонии для регистрации или удаления акций	1-2 недели.Депозитарий выдает уведомление об изменении регистрационных данных мин. одного месяца после принятия решения о преобразовании. Тем временем выполните пункты 3-4.
3	Подать заявку в коммерческий регистр	Изменения вносятся в течении 5 рабочих дней.
4	Опубликовать объявление в издании Ametlikud Teadaanded	6 месяцев

Выбирая юридические услуги Larssen®, вы выбираете комфортное решение всех вопросов, связанных с реорганизацией.

Преобразование некоммерческого объединения в коммерческое предприятие

Действующая с 1 июля Нормативная инструкция № 81/20, опубликованная Бразильским департаментом регистрации и интеграции компаний (DREI) Министерства экономики, отменяет различные предыдущие нормативные инструкции с целью консолидации правил, касающихся государственная регистрация компаний и внедрение некоторых нововведений после принятия Закона № 13 874/19 (Закон об экономической свободе).

Среди отмененных правил — Нормативная инструкция No.35/17, в котором содержатся положения об «(…) актах преобразования, присоединения, слияния и выделения с участием бизнесменов, компаний, а также преобразования простой компании в коммерческую компанию и наоборот», и в статье 30 категорически указано, что «преобразование коммерческой компании в некоммерческую и наоборот запрещено».

Запрет, представленный IN 35, был основан на понимании того, что правовая база коммерческих компаний несовместима с правовой базой для некоммерческих ассоциаций, которые не могут распределять прибыль и активы среди своих членов.Следовательно, в такой ситуации ассоциацию следует распустить и создать новую коммерческую компанию. Это связано с тем, что в соответствии со статьей 61 Гражданского кодекса в случае роспуска ассоциации оставшаяся часть ее чистого капитала должна быть выделена неэкономическому субъекту, указанному в уставе, или муниципальному, государственному или федеральному учреждению. с идентичными или похожими целями. Преобразование ассоциации в коммерческую компанию означало бы создание возможности возврата активов партнерам.

Также утверждалось, что статья 1113 [1] Гражданского кодекса не будет применяться к некоммерческим компаниям, поскольку она включена в Особую часть Гражданского кодекса, которая касается компаний, а не в ее Общую часть, которая могла бы относятся к юридическим лицам в целом.

Однако IN 81 в своей главе V, названной «Преобразование партнерства ( sociedade simples ) или ассоциации в коммерческую компанию ( sociedade empresária ) и наоборот», со структурой, очень похожей на главу V В IN 35 отменен запрет на преобразование некоммерческой компании в коммерческую компанию, предусмотренный в IN 35, и в статье 84 рассматривается подача документа о преобразовании партнерства или ассоциации в коммерческую компанию.

Согласно условиям этой статьи, документ о конверсии должен быть сначала зарегистрирован в Гражданском реестре, в котором зарегистрировано товарищество или ассоциация, а затем, вместе с внесением изменений и дополнений в организационные документы соответствующего корпоративного типа, он должен быть поданным на регистрацию в коммерческий регистр того же штата федерации или другого штата. Если новым корпоративным типом является корпорация, должен быть представлен полный список акционеров с указанием количества акций, полученных в результате конвертации, поскольку такая информация появится только в корпоративных книгах, а не в уставе (в случае общества с ограниченной ответственностью информация о владельцах квот является частью устава).

Из анализа новых правил становится ясно, что произошли фундаментальные изменения в позиции DREI в отношении изменения формы юридического лица с ассоциации (или с некоммерческой компании) на деловая компания.

Рассматривая изменение формы юридического лица как «конверсию», а не как «преобразование», нам кажется, что DREI стремился избежать обсуждения возможности применения института «преобразования» к юридической другие организации, кроме компаний, с упором только на возможность того, что некоммерческая организация может посредством простого формального акта регистрации стать коммерческой организацией.

Таким образом, IN 81 в своей статье 74 устанавливает, что после регистрации в Гражданском реестре документ о преобразовании партнерства или ассоциации в коммерческую компанию должен быть подан в коммерческий совет головного офиса вместе с поправкой и корректировка организационных документов соответствующего корпоративного типа.

Таким образом, несмотря на то, что преобразование юридического лица из ассоциации в коммерческую компанию было принято DREI с точки зрения государственной регистрации, все еще существуют разногласия относительно его юридической возможности и некоторых практических трудностей бухгалтерского и налогового характера. нужно столкнуться.

Например, отсутствуют правовые параметры для формирования акционерного капитала компании с определением количества и стоимости капитала вновь выпущенных квот или акций, влияющих на счета капитала. У некоторых ассоциаций есть ценные бумаги, представляющие идеальные доли их активов, соответствующие вкладам членов, так называемые «долевые ценные бумаги», которые позволят осуществить плавный переход от счетов собственного капитала ассоциации к коммерческой компании из-за их сходства с понятие квот / акций и основного капитала.Однако у других ассоциаций нет долевых ценных бумаг, и поэтому будет невозможно определить количество квот или акций, которые будут назначены каждому члену ассоциации.

В процессе демутуализации Фондовой биржи Сан-Паулу (Bovespa) и Фьючерсной и товарной биржи (BM&F) у таких ассоциаций были долевые ценные бумаги, представляющие их активы, принадлежащие тогдашним ассоциированным компаниям, ценным бумагам, брокерам товаров и фьючерсов. Демутуализация была осуществлена ​​не путем преобразования, а путем выделения ассоциаций и слияния чистых активов в новые компании.Каждый участник получил акции, выпущенные такими компаниями, пропорционально долевым ценным бумагам, принадлежащим им в ассоциациях, и их стоимости.

Таким образом, если есть долевые ценные бумаги, адекватность счетов собственного капитала в результате их преобразования в коммерческую компанию будет возможна пропорционально долевым ценным бумагам участников, и стоимость акционерного капитала компании будет соответствовать к стоимости капитала ассоциации.

В случае, если ассоциация не имеет чистого капитала, членам необходимо будет подписаться в желаемой пропорции на новые квоты / акции для формирования акционерного капитала (как при регистрации компании), подлежащих оплате. в соответствии с правилами, установленными в документе о подписке.

---

[1] «Статья 1113. Акт трансформации не зависит от закрытия или ликвидации компании и будет соответствовать руководящим принципам создания и регистрации типа юридического лица, в которое оно будет преобразовано ».

Международные корпоративные реорганизации | Услуги

Наши обширные междисциплинарные знания и мировой опыт в разработке и внедрении эффективных, рентабельных юридических структур и бизнес-моделей приносят свои плоды.

Необходимость изменения

Компании регулярно пересматривают свою корпоративную структуру, чтобы убедиться, что она обеспечивает наиболее эффективные средства достижения текущих и будущих коммерческих планов, обеспечивая при этом соответствующую налоговую эффективность и , сводя к минимуму кадровый риск . Структурная и бизнес-гибкость — это конкурентная необходимость для достижения эффективности, операционной синергии, экономии затрат и повышения акционерной стоимости на изменчивых, быстро меняющихся мировых рынках.

Корпоративная реорганизация позволяет достичь этих целей и предоставляет многонациональным корпорациям дополнительные возможности во всех сферах бизнеса.Мы можем помочь вам и вашему бизнесу получить максимальную пользу от этих преобразований с помощью подробных, адаптированных стратегий и эффективного выполнения.

Единая глобальная команда

В нашу команду по международной корпоративной реорганизации входят международные многопрофильные группы специалистов по корпоративному праву, занятости, налогообложению, интеллектуальной собственности, информационным технологиям, регулированию, коммерции, финансам и недвижимости. Наша команда поможет вам и вашему бизнесу с помощью широкого спектра интегрированных услуг, включая интеграцию после слияния, выделение / выделение, трансформацию цепочки поставок, рационализацию предприятия и общее корпоративное структурирование.

Трансфертное ценообразование

Помимо налоговых и юридических услуг, наша группа по трансфертному ценообразованию , в которую входят преданные своему делу юристы, экономисты и бухгалтеры, может предоставить любые услуги по трансфертному ценообразованию и оценке, необходимые для проведения вашей реорганизации.

Помогаем преобразовать

Наш обширный опыт и активный и эффективный подход к управлению сложными глобальными проектами позволили нам получить полное представление об операционных, финансовых, юридических и налоговых последствиях реорганизации.

Наши юристы с международным опытом в офисе управления проектами сочетают в себе ноу-хау, навыки управления проектами, индивидуализированные технологии и инструменты для эффективного внедрения. Предоставляя единую точку контакта, наши юристы управляют всеми существенными аспектами проекта и обеспечивают бесперебойное сотрудничество с минимальными перебоями в работе вашей внутренней команды и повседневных операций.

Наша методика

Разработав и осуществив значительное количество международных корпоративных реорганизаций, мы разработали надежный подход, который обеспечивает выполнение проектов наиболее эффективным и рентабельным способом.

Сюда входят:

• Централизованная координация и связь
• Проверка качества
• Централизованный расчет
• Глобально согласованная документация
• Специальная техника и инструменты

Поистине универсальное решение

Используя наше глобальное присутствие, глубоко укоренившуюся местную ориентацию и стратегические инвестиции в технологии, мы предлагаем ориентированный на решения подход, основанный на глобальных целях наших клиентов. Мы помогаем оптимизировать процессы, повысить подотчетность и выявлять дополнительные возможности улучшения во всех секторах по всему миру.

Пять принципов гибкой цифровой трансформации

Гибкая цифровая трансформация основана на доказательствах того, что успешные цифровые преобразования происходят благодаря непрерывным инновациям — радикальному изменению бизнес-моделей и возможностей в измеряемых шагах, с течением времени и в зависимости от ресурсов. Это дает организациям возможность запускать, изучать и повторно запускать цифровые инициативы, быстро реагируя на меняющиеся рыночные условия и потребности клиентов.

Инициативы гибкой цифровой трансформации включают пять основных принципов:

Принцип 1. Начните с видения преобразований

Согласно недавнему опросу Gartner, 63% бизнес-лидеров указали, что они действительно не знают возможностей технологий следующего поколения.Неудивительно, что только 13% респондентов заявили, что они определили следующие крупные инвестиции в технологии цифрового бизнеса. Причина этого проста. У компании отсутствует видение трансформации, которое наметило бы цифровую стратегию и, что более важно, дало бы бизнесу возможность измерять прогресс и вносить корректировки в реальном времени для улучшения результатов. Высшее руководство должно создать, сформулировать и передать убедительное цифровое видение будущего. Трансформация не происходит снизу вверх.

Принцип 2: Сосредоточение внимания на привлечении клиентов в цифровом формате

В конце 20 века маркетологи сделали продукты и услуги доступными через цифровые каналы.Сегодня портфели продуктов превращаются в приложения. Ожидания клиентов, движимые цифровыми инновациями, подчеркивают устаревшие модели, поскольку клиенты редко принимают достаточно хороший опыт, в результате чего бизнес-модели трансформируются для обеспечения интересного и персонализированного обслуживания клиентов и поддержания взаимодействия. Музыкальная индустрия трансформировалась, когда она отреагировала на то, что действительно хотели клиенты — постоянный доступ к их любимой музыке, объединенный с точки зрения друзей, критиков и самих музыкантов — с помощью бизнес-модели, которая разрушила ограничения физического мира.

Успешные цифровые преобразования основаны на обеспечении близости с клиентами для стимулирования взаимодействия. К цифровому взаимодействию с клиентами подходят иначе, чем к традиционным цифровым или маркетинговым проектам. Они включают три характеристики:

1. Цифровые технологии построены на клиентском интерфейсе, в отличие от маркетинговых инициатив прошлого, которые были больше ориентированы на автоматизацию внутреннего маркетинга и управление взаимоотношениями с клиентами (CRM).
2. Технологии и методики нельзя приобрести в готовом виде в виде единого пакета.Вместо этого есть наборы приложений и новые инструменты платформы, которые создают ценность, создавая цифровую экосистему, которая автоматизирует взаимодействие с клиентами с помощью социальных сетей, данных, облака и мобильных устройств.
3. Открытие новых возможностей роста — не за счет добавления цифровых функций к существующим продуктам, а за счет изменения направления и рассмотрения того, как продукты и услуги адаптируются к цифровым потребителям.

Принцип 3. Поддержите видение с помощью безопасных цифровых платформ

«Kaiser Permanente внедрила свою цифровую платформу здравоохранения, чтобы дать врачам и 9 миллионам участников доступ к медицинской информации в режиме реального времени.

Эта цифровая платформа дала возможность компании обслуживать своих клиентов с помощью мобильных приложений, самоуправляемых сервисов и виртуальных консультаций, наряду с хранением биометрических данных с потребительских устройств ».

При использовании наших мобильных устройств и планшетов мы редко учитываем базовую инфраструктуру, которая позволяет нам работать с цифровыми технологиями. В корпоративной среде системы планирования ресурсов предприятия формировали и определяли ландшафт приложений более 20 лет, что привело к монолитной структуре, высокой стоимости и ограниченной гибкости.За последние несколько лет облако начало освобождать ландшафт приложений, отнимая контроль у горстки доминирующих традиционных поставщиков средств разработки. Сегодняшние приложения поступают из множества новых источников, включая онлайн-каталоги и биржи. Казалось бы, теперь весь мир можно считать частью ИТ-организации компании.

В этой среде платформы являются доминирующим каналом инноваций. Некоторые из лучших инноваций на сегодняшнем рынке происходят за пределами четырех стен компании, что ограничивает потребность в обширных группах исследований и разработок вчерашнего дня.Эти мощные цифровые платформы включают открытые интерфейсы прикладных программ (API), открытые наборы данных, каталоги услуг, инфраструктуры интеграции, руководство по решениям и инструменты для совместной работы, позволяющие бизнесу быстро создавать свой собственный рынок на основе ориентированных на клиента решений с использованием информации и услуг корпоративного уровня. Благодаря неограниченному количеству технологических партнеров цифровые платформы позволяют интеллектуально использовать облако, большие данные, социальные сети, интеллектуальные «вещи» и мобильные устройства. Ведущие организации постепенно внедряют цифровые платформы, чтобы связать устойчивый и предсказуемый мир корпоративных систем с гибким и гибким ландшафтом цифровой трансформации.Цифровые платформы позволяют владельцам бизнеса, партнерам и даже потребителям быстро создавать решения нового поколения, основанные на изменениях рынка или клиентов.

Несмотря на то, что решения нового поколения и цифровые платформы открыли множество новых, недорогих, динамических решений, они также представили ящик Пандоры для рисков следующего поколения. Цифровой мир — это мир экстремальных возможностей взаимодействия и открытой архитектуры. Это заставило ИТ-отделы не отставать от решений по безопасности и управлению рисками. Противоречие заключается в медлительности, присущей внутренним ИТ-соответствию, по сравнению с быстротой и маневренностью цифровых платформ.Однако прятаться за непроницаемым межсетевым экраном — убийца цифровых инноваций, поэтому с этими новыми рисками нужно бороться.

Организации должны определять приоритеты рисков, связанных с их конкретной деятельностью. Поскольку самым популярным приложением на сегодняшний день является безопасность, они должны управлять рисками, используя интеллектуальные инструменты, чтобы быстро обнаруживать вторжения и реагировать в режиме реального времени. Безопасные интерфейсы к компонентам цифровых платформ — ключ к высвобождению существующих ИТ-активов и обеспечению цифровых инноваций и роста. Хотя безопасность активов и данных имеет первостепенное значение, правильная стратегия будет поддерживать скорость, безопасность и рост, необходимые в современной цифровой экономике.

Принцип 4: Повышение эффективности с помощью визуализации на основе данных

Прогрессивные цифровые организации не только постоянно собирают данные, но и связывают и визуализируют эти данные в контексте, который генерирует идеи, на которые можно действовать. Ключом к раскрытию аналитики данных в реальном времени для динамического и унифицированного взаимодействия с клиентами является понимание и учет их персон и микросегментов.

Традиционно компании имеют достаточно прочную основу данных о транзакциях продаж.Однако этим данным часто не хватает необходимой размерности для создания значимых демографических, оценочных и прогностических данных. Кроме того, данные редко пополняются за счет использования общедоступных и приобретенных данных.

Многие организации используют визуализацию данных для четкой и эффективной передачи информации пользователям с помощью статистических графиков, графиков, инфографики, а также динамических таблиц и диаграмм. Эффективная визуализация помогает пользователям анализировать и обосновывать данные и доказательства.Визуализация данных делает сложные данные более доступными, понятными и удобными. Это ускоряет понимание и принятие решений заинтересованными сторонами и руководителями в отношении технологий и возможностей, сокращая переделки и, в конечном итоге, затраты на разработку приложений.

Принцип 5: Используйте гибкость цифровых технологий для создания преимуществ

Бизнес-лидерам часто сложно реализовать масштабные проекты из-за постоянно меняющихся условий рынка и клиентов. Традиционная бизнес-модель включает отключенные, неинтегрированные платформы по бизнес-функциям и проекты с жизненным циклом 6–18 месяцев.Довольно часто к моменту завершения проекта требования рынка и клиентов меняются в соответствии с критериями успеха, а рентабельность инвестиций реализуется редко.

Чтобы избежать этих ловушек, компании должны принять адаптируемую дифференциацию, развивая «преимущество цифровой гибкости», которое позволяет компании принимать рыночные и операционные изменения в обычном порядке за счет использования цифровых технологий. Инициативы по цифровой гибкости основаны на 30-дневных спринтах с новыми итерациями, которые создаются лучше и быстрее.Это позволяет организации постоянно экспериментировать и приспосабливаться — концепции обучения, запуска, повторного обучения, повторного запуска — совершенствуя подход в управляемых итерациях. Успешные компании в цифровую эпоху должны продемонстрировать понимание того, как быть гибкими. Затем они должны уметь работать гибко, в том числе управлять инновациями и управлением.

Цифровая гибкость поддерживает цифровые инновации, давая компании возможность постоянно развивать цифровую стратегию на основе предыдущих результатов и отзывов о программах.Передовые компании обычно оценивают свою цифровую зрелость по всем возможностям, одновременно исследуя инновационные возможности для радикального роста своего бизнеса. Рамки цифровых инноваций необходимы для успешного управления трансформацией.

Цифровое управление представляет собой сложную задачу, поскольку задействовано множество внутренних и внешних партнеров, а также множество платформ, структур и дизайнов. Еще больше усложняет ситуацию то, что работа может быть развернута по всему миру, что затруднит географическое управление и снижение рисков.Наиболее распространена централизованная координация цифровых программ. Эта структура управления превосходит разрозненные, узловые и глобальные организационные механизмы. В сочетании с программой мониторинга с помощью ключевых показателей эффективности и оценочных карт можно добиться радикальных организационных изменений.

Чтобы вернуться на домашнюю страницу документа «Цифровая трансформация», щелкните здесь.

_{Настоящий документ подготовлен только для информационных целей и общего руководства и не является юридической или профессиональной консультацией.Вы не должны действовать в соответствии с информацией, содержащейся в этой публикации, без специальной профессиональной консультации. Не дается никаких заявлений или гарантий (явных или подразумеваемых) в отношении точности или полноты информации, содержащейся в этой публикации, и CohnReznick LLP, ее члены, сотрудники и агенты не несут ответственности и отказываются от любой ответственности за последствия, связанные с вами или кто-либо другой, действующий или воздерживающийся от действий, полагаясь на информацию, содержащуюся в этой публикации, или на любое решение, основанное на ней.}

Реорганизация юридического лица в Минске, реорганизация предприятия и общества

Реорганизация в форме преобразования представляет собой изменение организационно-правовой формы юридического лица. С одной стороны, реорганизация в данном случае фактически условна. Поскольку регистрационный номер и соответственно УНП хозяйствующего субъекта не меняются. Этот тезис также подтверждается о внесении изменений в устав. Реорганизованное юридическое лицо отражает преобразование.

При этом преобразование именуется в гражданском законодательстве как реорганизация юридического лица. То есть на эту процедуру распространяются все правила, которые распространяются на другие виды реорганизации.

Преобразование и уведомление кредиторов

Несмотря на то, что трансформация не должна приводить к разгону активов. Уведомление кредиторов является обязательным. Вы должны лично уведомить кредиторов. Уведомление путем публикации в местных СМИ нецелесообразно.

Административная ответственность за неуведомление кредиторов не установлена. При этом регистрация изменений в уставе в связи с реорганизацией общества может быть признана недействительной. При этом согласие кредиторов на реорганизацию фирмы не требуется.

Кредиторы, в свою очередь, имеют право требовать досрочного прекращения обязательств и возмещения убытков, что, безусловно, может повлечь за собой негативные финансовые последствия для компании.

Обязательно ли оформлять передаточный акт?

Также необходимо оформление передаточного акта . Несмотря на то, что, как было отмечено выше, распыления активов не происходит. То есть существует условная презумпция того, что все обязательства перешли к хозяйствующему субъекту, созданному в процессе реорганизации. Однако отсутствие передаточного акта может создать серьезные проблемы. Поскольку это будет нарушением установленного законом порядка реорганизации.Кроме того, при формировании вводной отчетности следует использовать данные передаточного акта.

Трансформация как распространенный способ продажи частного предприятия

Реорганизация, преобразование Распространенный способ отчуждения унитарного предприятия как альтернатива регистрации сделки по продаже предприятия как имущественного комплекса. На данный момент у этого метода минимум недостатков. Как общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника. Поэтому реорганизация «обратно» в унитарное предприятие не будет абсолютной необходимостью.

Однако, если вы хотите сохранить унитарное предприятие и иметь достаточно времени, стоит подумать о продаже унитарного предприятия как имущественного комплекса, поскольку совершенная таким образом сделка будет отличаться более высокой юридической чистотой. Это связано с тем, что регистрация предприятия как имущественного комплекса происходит с привлечением аудиторов и регистрируется в кадастровом агентстве. Эти обстоятельства минимизируют риск процессуальных нарушений, которые не исключаются при реорганизации.

Каковы правовые последствия реорганизации в форме преобразования?

Печать реорганизованного предприятия подлежит уничтожению. Порядок получения простых печатей в настоящее время законодательством не урегулирован. Как правило, использование печати коммерческой организацией не является обязательным.

Реорганизация является основанием для повторного получения разрешений. Однако в настоящее время это не относится к лицензиям. Лицензиату требуется только внести поправки в лицензию.

Внесение изменений в хозяйственные договоры в связи с реорганизацией не требуется, однако при заключении дополнительных соглашений, актов, спецификаций к существующим договорам следует указывать факт правопреемства в соответствии с передаточным актом.

Кроме того, необходимо решить ряд кадровых вопросов. Работники реорганизованного юридического лица с их согласия становятся работниками юридического лица, образованного при реорганизации. Если сотрудник не хочет работать в развивающемся ООО (ODO), он должен быть уволен до завершения реорганизации.

Выход.

В заключение хотелось бы сказать о дискуссии о том, является ли юридическое лицо, созданное в процессе реорганизации, новым или это то же юридическое лицо, что и до реорганизации. Сторонники первой позиции приводят в подтверждение своей позиции нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь , сторонники второй позиции указывают способ регистрации реорганизации в виде изменений в устав.

С нашей точки зрения, юридическое лицо, созданное в процессе трансформации, безусловно, является новым юридическим лицом.Однако это юридическое лицо нельзя считать вновь созданным, так как оно безоговорочно обременено универсальным правопреемством во всех отношениях. Следовательно, предложения об использовании института трансформации как способа избежать субсидиарной ответственности несостоятельны.

Сопровождается преобразование частного унитарного предприятия в ООО, ООО в ЗАО под ключ. Подготовка документов — от 300 белорусских рублей. Сопровождение под ключ — от 400 белорусских рублей.

Контактные данные ответственного лица: Скобей Андрей Николаевич, партнер ООО «Бориус Консалтинг», с ним можно связаться по телефону (+37529 1102388) или по электронной почте (info @ legaltime.к).

случай глобального аутсорсинга

Управление юридическими лицами: глобальный аутсорсинг

Поскольку внутренние корпоративные секретари, юридические и комплаенс-функции призваны взять на себя управление юридическими лицами группы в глобальном масштабе, интерес к альтернативным моделям поиска поставщиков растет в геометрической прогрессии. Энди Кейси, глава отдела корпоративных секретарских услуг Konexo, анализирует недавнюю трансформацию.

Сейчас кажется немыслимым, что всего несколько лет назад крупные многонациональные организации попытались бы координировать деятельность по обеспечению соблюдения нормативных требований и управления во всех своих международных организациях без централизованной структуры или формальной помощи, возлагая большую часть бремени на внутренние команды, выполняющие другие обязанности.

Но сейчас ситуация быстро меняется, поскольку нормативные требования продолжают усиливаться. Мало того, что организации пытаются справиться с различными требованиями между международными юрисдикциями, растет и законодательство, основанное на прозрачности, и теперь руководители групп несут личную ответственность за то, что происходит в бизнесе. Широко разрекламированные судебные дела и штрафы за несвоевременную подачу документов, связанные с некоторыми из крупнейших имен в банковской сфере и за ее пределами, побудили серьезно переосмыслить то, как предприятия выполняют свои обязательства по соблюдению и корпоративному управлению во всем мире.

Географическое распространение, масштабы деятельности и возрастающая сложность групповых структур означает, что даже там, где хорошо развиты внутренние корпоративные секретари, юристы или отделы соблюдения нормативных требований, они изо всех сил пытаются эффективно управлять своими юридическими лицами. Ситуация усугубляется поручением головного офиса делать больше с меньшими затратами.

Помимо давления со стороны регулирующих органов с целью ужесточения практики соблюдения нормативных требований и отчетности, а также необходимости в более сложных процессах управления, позволяющих справляться со все более сложными конфигурациями групп, налоговым службам требуется больше ясности и прозрачности структур группы.Акционеры и регулирующие органы также требуют большей прозрачности, как и директора групп, на плечах которых все это лежит.

Легко понять, почему аутсорсинг становится все более популярным в качестве решения глобального управления предприятиями с использованием специализированных поставщиков услуг с соответствующими знаниями и возможностями.

Секретарский аутсорсинг компании: трансформирующийся рынок

Организации уже баловались частичным аутсорсингом корпоративных секретарских функций и раньше — привлекали местные юридические фирмы, бухгалтерские практики и / или поставщиков услуг по соблюдению нормативных требований для помощи в различных аспектах своей рабочей нагрузки, когда не хватало ресурсов или определенных навыков.Но слишком часто из-за отсутствия всеобъемлющей стратегии и контроля головные офисы пытаются координировать работу множества различных поставщиков и соглашений без четкого обзора затрат и соблюдения требований.

Между тем, функция корпоративного секретаря расширилась до такой степени, что организации теперь должны найти более эффективные и действенные средства управления временем своих сотрудников.

Получение квалифицированной и скоординированной помощи в глобальном управлении организациями — очень полезное место для начала.В идеале внутренние функции должны объединить все аспекты управления юридическим лицом в рамках одного крупного поставщика услуг с глобальным охватом. После того, как они определят партнера, которому они могут доверять, они смогут создать гораздо более эффективную и целенаправленную внутреннюю команду — такую, которая сохраняет центральное владение и подотчетность за всю деятельность, но может сосредоточить свои усилия на более стратегической работе.

Некоторые глобальные организации хорошо продвинулись в этой области, не только передают на аутсорсинг глобальное управление юридическими лицами, но и полагаются на поставщиков услуг, таких как Konexo, в предоставлении поддержки с вводным курсом и обучением для директоров в дополнение к целому ряду поддержки в транзакциях и управлении советами директоров.

Выбор подходящего партнера по аутсорсингу

Предложение Konexo очень нравится многонациональным компаниям, независимо от их сектора промышленности. Тот факт, что мы являемся подразделением международной юридической практики с обширным охватом и услугами корпоративных секретарей в более чем 100 юрисдикциях, чрезвычайно выгоден для них. Немногие другие внешние поставщики услуг могут сравниться с нашим рынком, не говоря уже о нашей независимости от бухгалтерских / налоговых услуг.

Наши специалисты по корпоративным секретарям и корпоративные юристы в стране тесно сотрудничают как одна команда.В Великобритании существует единый пункт подотчетности и координации, в то время как местные эксперты работают на местах; люди с глубокими знаниями местного законодательства и меняющихся нормативных требований. Эта проверенная временем модель хорошо подходит клиентам, которые извлекают выгоду из улучшенной управленческой информации и предсказуемости затрат за счет фиксированных годовых цен.

Это модель, популярность которой быстро растет. Сегодня мы предоставляем аутсорсинговые услуги корпоративного секретаря сотням транснациональных корпораций и обслуживаем самую широкую и разнообразную клиентскую базу на рынке.У нас самая большая в Великобритании специализированная группа по корпоративным секретарским услугам, в которой работают более 60 корпоративных секретарей, менеджеры проектов, а также специалисты по корпоративному управлению и языку.

Аутсорсинг под руководством людей при поддержке новейших технологий

Технологии также играют важную роль во всем этом. От баз данных юридических лиц для сопоставления корпоративной информации до инструментов управления рабочими процессами и отчетности MI, до автоматизированного производства документов и электронных подписей — существует широкий спектр решений, которые могут помочь преобразовать управление международными юридическими лицами.Наша команда корпоративных секретарей находится в авангарде этих новых разработок, способных использовать новейшие технологии везде, где они принесут ощутимую пользу нашим клиентам.

Действительно, одна из самых привлекательных сторон альтернативных моделей поиска поставщиков — это уверенность в том, что люди, отвечающие за юридические, нормативные и нормативные обязательства, работают на пределе возможностей, применяя новейшие знания рынка, практики, технологии и инструменты. В быстро меняющемся глобальном деловом и нормативном климате это имеет большое значение.

Правовые формы организаций гражданского общества как проблема управления: пример Швейцарии

Том 12, выпуск 3, май 2010 г.

Георг фон Шнурбейн1 и Даниэла Шененберг2

Ассоциации и фонды являются типичными правовыми формами организаций гражданского общества ( ОГО) в Швейцарии. В последние годы наблюдается несколько преобразований ассоциаций в фонды. В данном исследовании анализируются правовые и управленческие аспекты и последствия преобразований ОГО.Он подчеркивает различия в структурах управления и отображает изменения с точки зрения прав участников, контроля и подотчетности. Управленческий анализ отдает предпочтение структуре управления фонда в соответствии с координацией, принятием решений и инновациями.

Введение

В Швейцарии ассоциации и фонды являются наиболее распространенной правовой формой организаций гражданского общества (ОГО). При определенных условиях оба являются ОГО.Однако между этими двумя юридическими лицами есть существенные различия с точки зрения правового и управленческого аспектов управления. Хотя выбор правовой формы имеет долгосрочное влияние, он редко делается исходя из стратегических соображений. Часто на выбор в основном влияют соображения целесообразности, стоимости или привычки. По мере развития организации правовая форма может стать неподходящей или даже сдерживающей. Однако, если ОГО меняет свою юридическую форму, необходимо учитывать некоторые правовые ограничения.С управленческой точки зрения следует уважать изменения в стратегическом управлении организацией.

До сих пор в литературе акцент делался на анализе влияния различных структур управления на коммерческие, общественные и некоммерческие организации (НКО) (Eldenburg and Krishnan, 2003). Хотя различия между этими различными правовыми структурами могут быть продемонстрированы, меньше информации было получено о различиях в юридических формах некоммерческих организаций. В данной статье анализируются причины и последствия трансформации ОГО в швейцарском контексте.В Швейцарии наблюдается тенденция к преобразованию ассоциаций в фонды (von Schnurbein, 2008). Работа в фондах выросла намного больше, чем в ассоциациях. Эту крайнюю разницу нельзя просто объяснить ростом сектора фундаментов в последние годы. Другая причина — переход от ассоциаций к фондам в результате правовой трансформации. Таким образом, наш вопрос исследования сосредоточен на двух основных аспектах: каковы правовые и управленческие последствия преобразований ОГО для структуры управления?

Правовые различия и причины преобразований ОГО

Исследование основано на теоретических соображениях из обзоров литературы и анализа швейцарского законодательства.Это междисциплинарный документ, в котором учитываются правовые и управленческие аспекты. Статья обогащена результатами различных тематических исследований преобразований ОГО в Швейцарии.

Согласно швейцарскому законодательству, ассоциации и фонды являются юридическими лицами, деятельность которых регулируется Гражданским кодексом Швейцарии (ГК). Однако есть довольно существенные различия (таблица 1). Ассоциации представляют собой юридические лица, а фонды представляют собой учреждения.

Ассоциации состоят из владельцев долей в активах предприятия (участников), которые имеют право принимать решения.Устав может быть изменен на общем собрании.

Фонды — это юридические лица, учрежденные учредителем путем использования активов для определенной цели (статья 80 УК). Изменения в организации и назначении фонда могут быть сделаны только при определенных условиях (статья 85 и последующие УК). Фонды не имеют членов, но существуют исключительно из юридически независимых активов. Фонды устанавливаются собственными органами управления, то есть советом фонда.Фонды, в отличие от ассоциаций, подлежат надзору со стороны государственного органа.

Таблица 1: Различия между ассоциациями и фондами согласно швейцарскому законодательству :

	Ассоциация	Фонд
Юридическое лицо	Юридическое лицо	Учреждение
Член	Член	Член Юристы или физические лица в качестве участников	Нет членов
Изменение завещания	Завещание может быть изменено членами	Завещание не может быть изменено
Изменение устава	Устав может быть изменен общим собранием	Устав может быть изменен учредителем в соответствии со ст. 86а ГК
Ликвидация	Ассоциация может быть ликвидирована по решению членов	Ассоциация не может быть ликвидирована по решению учредителя или фундаментная доска
Передача активов	Невозможно по налоговым причинам	Невозможно из-за положений CC
Надзор	Отсутствует надзор со стороны государственного органа	Надзор со стороны государственного органа

Есть значительные различия между ассоциациями и фондами в отношении членов и процесса принятия решений.Ассоциация, которая трансформируется в фонд, пытается воспользоваться преимуществами новой выбранной правовой формы. Существуют различные причины, которые могут побудить ассоциацию преобразоваться в фонд, например, из-за стремления к независимости (ZEWO3), управления (Brot für alle, Freunde der SOS Kinderdörfer, Helsana), защиты активов (Huelfsgesellschaft Winterthur) или доступа новым донорам (Verein Kinderschutz Schweiz).

В качестве примера можно упомянуть Huelfsgesellschaft Winterthur, которая оказывает помощь нуждающимся в городе Винтертур почти 200 лет.В 2007 году ассоциация была преобразована в фонд, чтобы обезопасить свои активы в долгосрочной перспективе. Ассоциация работала аналогично фонду, распределяя активы между бенефициарами. Активно привлекать членов было сложно, и выгода от членства ограничивалась идеальной поддержкой ассоциации. Совет директоров работал независимо и утверждался или дополнялся на годовом общем собрании небольшим количеством членов. Преобразование из ассоциации в фонд послужило залогом активов и упустило возможность внести некоторые организационные изменения в будущем (von Schnurbein, 2008).

Статистические свидетельства увеличения количества преобразований могут быть взяты из официальной статистики занятости. В период с 1995 по 2005 год занятость в ассоциациях выросла на 3,8 процента, в фондах — на 45,9 процента, а в экономике в целом — на 4,2 процента. Развитие рабочих агрегатов4 показывает еще более существенные различия. Среди ассоциаций количество рабочих единиц уменьшилось на 20,5 процента, в то время как количество рабочих единиц среди фондов увеличилось на 26.3% (общий темп экономического развития 0,1%). Эти цифры позволяют предположить, что рост числа фондов происходит не только за счет открытия новых предприятий, поскольку в фондах обычно не работает много людей. Более того, мы предполагаем, что это увеличение отчасти является результатом преобразования ассоциаций в фонды.

По сравнению с учреждением юридического лица, преобразование — это решение, в котором должны быть приняты во внимание правовые и управленческие аспекты (Nowotny and Fida, 2007).Таким образом, в следующем разделе анализируются правовые и управленческие аспекты и последствия трансформации ОГО.

Правовые аспекты преобразования в соответствии с законодательством Швейцарии

Федеральный закон о слиянии, разделении, преобразовании и передаче активов и обязательств (впоследствии именуемый Закон о слияниях ) вступил в силу в 2004 году. Этот закон регулирует, среди прочего, прочее — адаптация юридических структур ассоциаций и фондов в связи со слияниями, разделениями, преобразованиями и передачей активов и обязательств (см. статью 1, пункт 1 Закона о слияниях).Однако прямое преобразование ассоциации в фонд невозможно, даже если существуют ассоциации, деятельность которых аналогична деятельности фондов (например, распределение активов для определенных целей).

Альтернативным вариантом может служить передача активов и пассивов ассоциации вновь созданному фонду (статья 69 и последующие Закона о слияниях). Эта передача касается только активов ассоциации, но не прав ее членов. Последние существуют до ликвидации ассоциации.Поскольку ликвидация ассоциации не является обязательной, ассоциация может продолжать существовать в качестве спонсора нового фонда. Однако это может привести к фактической ликвидации ассоциации, если все активы ассоциации будут переданы фонду. При ликвидации ассоциации члены ассоциации теряют свои права. Тогда возникает вопрос, как бывшие члены могут быть интегрированы в новую структуру.

Договор о передаче должен быть заключен высшим управляющим или административным органом ассоциации (см. Статью 70 Закона о слияниях).Согласно ст. 69 УК, это совет директоров. Если все активы передаются, необходимо большинство в две трети членов ассоциации. Обратное преобразование из фонда обратно в ассоциацию или любую другую организационно-правовую форму невозможно.

Положительным моментом является то, что благодаря новой структуре управления фонд может получить независимость от демократических структур, которые доминировали в ассоциации, основанной на членах. В фонде обязанности сосредоточены на меньшем количестве лиц, поскольку органы фонда обычно меньше по размеру, и нет членов с правом участия.Правление фонда имеет право принимать решения. Таким образом, можно добиться большей гибкости в управлении фондом, поскольку нет изменчивых желаний членов, которые необходимо уважать; таким образом, становится проще долгосрочное планирование.

Обратную сторону этой трансформации можно увидеть в том факте, что из-за отсутствия членов в фонде нет возможности напрямую интегрировать доноров в юридическое лицо. Кроме того, цель фонда, установленная учредителем, в принципе, фиксирована и не может быть изменена после учреждения фонда.Эту негибкость можно рассматривать как недостаток для ОГО, которая должна адаптироваться к новым тенденциям.

В следующем разделе анализируются правовые последствия преобразования в отношении прав, контроля и ответственности участников до и после преобразования.

Права членов

Как упоминалось выше, основное различие между ассоциацией и фондом состоит в том, что у первого есть члены, а у второго — нет. Возникает вопрос, как сохранить права бывших членов после преобразования ассоциации в фонд.Этот раздел (i) описывает, какие права имеют члены в ассоциации; (ii) обсуждает, могут ли бывшие члены ассоциации считаться учредителями нового фонда и, следовательно, оказывать на него влияние; (iii) рассматривает возможность назначения бывших членов ассоциации или некоторых из них в совет фонда; и (iv) обсуждает возможные способы защиты бывших членов.

1. Ассоциация имеет как минимум два органа: общее собрание (статья 64 п. 1 УК) и совет директоров (статья 69 УК).Общее собрание имеет различные неотъемлемые полномочия (например, право изменять устав, надзорные полномочия и право отозвать совет директоров). Таким образом, общее собрание может изменить устав, чтобы адаптироваться к меняющимся обстоятельствам.

В Швейцарии существует множество ассоциаций. Их используют, например, для спортивных клубов и хоров. Члены имеют право управлять ассоциацией и использовать ее активы.Однако члены также имеют право на защиту. Статья 75 УК защищает законность корпоративной жизни: каждый член имеет право в силу закона обжаловать в суде в течение одного месяца после того, как он узнал об этом, решения, с которыми он не согласился и которые нарушают закон или статьи. ассоциации.

Швейцарский Кодекс НКО5 посвящен защите интересов членов ассоциации. Согласно § 7, абз. 1 Кодекса швейцарских НКО, все члены имеют право выражать свое мнение по вопросам повестки дня и пользоваться соответствующим правом голоса на общем собрании или собрании делегатов. Однако следует отметить, что защита прав членов в соответствии с Кодексом швейцарских НКО не так широка, как в соответствии с Гражданским кодексом Швейцарии, поскольку Кодекс швейцарских НКО подчиняется только правилу «соблюдай или объясни». 6 Если ассоциация не соблюдает правила, изложенные в Кодексе швейцарских НКО (если это возможно в соответствии с законодательством Швейцарии), это должно быть публично и четко обосновано.

2. Могут ли бывшие члены ассоциации оказывать влияние на новый фонд? Могут ли они, например, изменить назначение фундамента? Существует разница между тем, выступает ли ассоциация как юридическое лицо в качестве учредителя, и если ее члены становятся учредителями фонда.

После пересмотра швейцарского закона о фондах существовала новая статья 86a УК (вступившая в силу с 1 января 2006 г.), согласно которой учредитель может потребовать изменения цели. Однако согласно статье 86, п. 3 УК, если фонд является юридическим лицом, право изменить его назначение теряет силу не позднее, чем по истечении 20 лет после его создания. Если несколько человек учредили фонд, они могут только совместно потребовать изменения цели фонда (статья 86a, пункт 4 УК).Если ассоциация как юридическое лицо является учредителем, она может потребовать изменения цели. Однако следует иметь в виду, что ассоциацию не следует ликвидировать после передачи активов фонду, так как в противном случае никто не может претендовать на права учредителей. Если учредителями являются бывшие члены ассоциации, изменение цели фонда часто не будет соответствовать требуемому единогласию в статье 86a, параграф 4 УК, особенно, если есть большое количество бывших членов.Исходя из этих соображений, имеет смысл, что ассоциация становится учредителем, поскольку решение об изменении цели может быть принято с кворумом, отличным от единогласия.

3. Поскольку члены ассоциации не могут стать членами фонда (поскольку у фонда нет членов), возникает вопрос, могут ли бывшие члены влиять на фонд иным образом. Есть ли у них возможность получить место в совете фонда?

Для начала необходимо отметить, что правление фонда — в отличие от членов ассоциации — не имеет никакого влияния на формирование воли фонда. Фонд не может сформировать волю, так как он связан с волей, выраженной учредителем при создании фонда. Однако в рамках целей фонда правление фонда может по своему усмотрению выполнять свои задачи. Если цель фонда сформулирована широко, совет фонда имеет больше полномочий.

Учредитель, то есть ассоциация или бывшие члены ассоциации, имеет право указывать первых членов совета фонда в учредительном акте или положениях, а также регулировать назначение их преемников.Есть возможность назначить членов бывшего объединения членами правления фонда. Члены могут быть назначены пожизненно. Тем не менее, возникает проблема, если на место в совете фонда претендует множество бывших членов. Хотя размер совета фонда не регулируется швейцарским законодательством, его идеальный размер является результатом функции совета фонда как высшего руководящего органа. Бауманн (2009) определяет, что для повышения эффективности малые и средние фонды должны иметь от трех до пяти членов в правлении фонда, а большие фонды — от семи до максимум девяти членов. Бывшие члены будут иметь возможность стать членами совета фонда один за другим, если будет введено ограничение на мандат и регламентирована процедура назначения преемников.

4. Кодекс швейцарских НКО защищает бывших членов и соучредителей, а также спонсоров / спонсоров, поскольку они поддерживают фонд финансово, не получая прав членов ассоциации. Согласно § 11 параграфа 1 Кодекса швейцарских НКО полное раскрытие информации в форме бизнес-отчета необходимо для того, чтобы проинформировать соучредителей и доноров / спонсоров об использовании их взносов; им должна быть предоставлена ​​информация о развитии организации и бизнес-политике органа стратегического управления.Согласно комментарию к Кодексу швейцарских НКО, это положение должно поощрять желание вести диалог. Бывшие члены ассоциации имеют другое право, согласно § 12 абз. 2 лит. h Кодекс швейцарских некоммерческих организаций: Члены совета управляющих должны регулярно информировать всех своих членов, обеспечивая прозрачность использования средств. Таким образом, по сравнению с ассоциацией у фонда нет членов. При преобразовании из ассоциации в фонд члены теряют все свои законные права.Бывшие члены ассоциации могут еще иметь определенное влияние на фонд. С одной стороны, они как учредители (т.е. ассоциация или бывшие члены ассоциации) имеют право изменять цель фонда. С другой стороны, бывшие члены могут занимать место в высшем корпоративном органе фонда, который может иметь дискреционные полномочия в реализации цели фонда. Кодекс швейцарских НКО дает право на информацию о фонде бывшим членам ассоциации.Однако при определенных условиях это право не должно соблюдаться. Кроме того, чем больше количество участников, тем сложнее становится разделение прав учредителей. Таким образом, во многих случаях ассоциация не ликвидируется, а остается клубом-донором, тесно связанным с фондом. С учетом всего вышесказанного необходимо подчеркнуть, что бывшие члены ассоциации имеют гораздо меньше прав в фонде, чем в ассоциации, а также теряют некоторые права (например, право изменять устав ассоциации).

Контроль

Контроль над ассоциацией находится в компетенции общего собрания, которое состоит из его членов. Общее собрание является высшим юридическим органом ассоциации (ст. 64 п. 1 УК). Он контролирует деятельность организационных органов и может в любое время уволить их без ущерба для договорных прав уволенных лиц (статья 65 пункт 2 УК). Право надзора, а также право на увольнение являются неотъемлемыми правами высшего корпоративного органа.Общее собрание может осуществлять контроль над советом директоров и распускать его, если оно не согласно с его действиями.

Нет возможности ограничить автономию общего собрания по изданию или изменению устава. Право собрания на изменение устава может рассматриваться как определенная возможность контроля.

У фонда нет членов — также учредитель не может быть членом — которые могут контролировать действия органов фонда.Как могут бывшие члены ассоциации выступить против действий или бездействия правления фонда? В принципе нет возможности обжаловать решения правления фонда в суде. Исключением является объявление такого решения недействительным. Согласно части 2 статьи 84 УК надзорный орган обеспечивает использование активов фонда по назначению. Надзорный орган должен следить за тем, чтобы правление фонда не нарушало закон, учредительный акт и соответствующие положения, а также чтобы оно не использовало свои дискреционные полномочия неправильно.Доктрина выводит из пункта 2 статьи 84 УК право подавать жалобу в надзорный орган. Надзорный орган должен рассмотреть жалобу и предоставить права сторон. Любой человек, имеющий непосредственный интерес к фонду, имеет право подать такую ​​жалобу. К ним относятся, например, фактические и потенциальные бенефициары фонда, учредитель и его или ее наследники, потенциальный исполнитель последней воли учредителя, а также органы фонда и его члены (e.g., исключенные члены правления фонда). Если бывшие члены ассоциации не являются учредителями фонда, членами правления фонда или потенциальными бенефициарами, у них нет возможности подать жалобу в надзорный орган. Они имеют право только сообщить о своих наблюдениях в надзорный орган в соответствии со статьей 84 п. 2 УК. Поскольку это не является надлежащим средством правовой защиты, они не получают партийных прав и не имеют возможности обжаловать возможное отрицательное решение надзорного органа.

Можно дать бывшим членам ассоциации право распустить правление фонда, чтобы обеспечить их влияние на фонд. В учредительном акте или постановлении может быть предусмотрено положение о том, что правление фонда или третьи лица могут увольнять членов правления фонда.

Существует разница между ассоциацией и фондом в отношении разделения властей. Разделение властей является важнейшим элементом Швейцарского Кодекса НКО, в § 6 которого говорится, что должно соблюдаться строгое разделение между лицами, работающими в органе стратегического управления, и лицами, выполняющими функции оперативного управления.§ 10 Кодекса швейцарских НКО посвящен разделению ответственности в отношении фонда. Не исключено, что совет губернаторов возьмет на себя как функцию высшего руководящего органа, так и стратегического органа управления. Если совет фонда выполняет такую ​​двойную функцию, он должен обеспечить полную прозрачность в отношении того, как выполняется эта двойная функция (см. § 10 абзац 2 Кодекса швейцарских НКО).

Подводя итог, можно констатировать, что государственный контроль через надзорный орган нельзя сравнивать с контролем, осуществляемым членами ассоциации.Во-первых, бывшие члены имеют только, при вышеупомянутых условиях, возможность что-то предпринять против действий или бездействия органов фонда. Во-вторых, государственный контроль происходит ретроспективно. Орган надзора вряд ли сможет вовремя предотвратить неминуемые злоупотребления. Таким образом, следует рассмотреть возможность предоставления бывшим членам права увольнять тех членов правления фонда, которые не оправдывают ожиданий. Разделение полномочий между стратегическими и оперативными органами управления в фонде не так далеко, как в ассоциации.

Хотя осуществление контроля через членов обеспечивает демократическую легитимность по отношению к обществу, государственный надзор за фондами обеспечивает независимый механизм контроля. Поскольку ответственность сегодня становится все более важной, независимость надзора ценится выше демократической легитимности.

Подотчетность

Члены совета директоров ассоциации и члены совета фонда имеют обязательную силу как органы юридического лица посредством заключения юридических сделок, а также своим поведением иным образом (директора и должностные лица ответственность) (см. ст. 55 п. 2 УК).Кроме того, лица, занимающие должности, несут личную ответственность по своей вине (ст. 55 п. 3 УК). Таким образом, ответственность указанных лиц за виновные действия не исключается. Пункт 3 статьи 55 не является независимой нормой ответственности; например, должны быть выполнены условия статьи 41 Обязательственно-правового кодекса Швейцарии в отношении общей ответственности за гражданское правонарушение. Совет директоров имеет право и обязан заниматься делами ассоциации и представлять ассоциацию в соответствии с деятельностью, возложенной на него в соответствии с уставом (статья 69 УК).Он подотчетен общему собранию (см. Ст. 65 п. 2 УК).

Совет директоров ассоциации несет ответственность не только перед членами ассоциации и третьими сторонами, но и перед самой ассоциацией. В последнем случае член ассоциации может подать иск против ассоциации и потребовать выплаты в пользу ассоциации. Это требование может быть предъявлено только в том случае, если члены совета директоров не подавали иск. Ассоциация может освободить членов совета директоров от ответственности.При такой процедуре ассоциация отказывается от предъявления претензии в течение определенного периода времени. Выписка действительна только в отношении фактов, известных на момент принятия решения. Право требовать участников, которые не согласились, истекает через шесть месяцев после принятия решения (по аналогии с правом требования в корпорациях). Разрешение по разряду внешних эффектов не имеет. Права кредиторов на предъявление иска не будут ограничены.

Правление фонда может нести ответственность перед фондом, а также перед третьими сторонами (бенефициарами и кредиторами).В принципе, фонд и надзорный орган (но не бенефициары) имеют право подать иск. Осуществление таких прав часто не удается из-за отсутствия интереса у членов правления фонда. В связи с тем, что в фонде нет членов, которые заботятся об интересах фонда, надзорный орган должен обеспечивать соблюдение требований. Согласно закону о фондах, ни надзорный орган, ни кто-либо еще не может освободить правление фонда от его ответственности (Sprecher / von Salis-Lütolf, 1999).Хотя об этом упоминается в § 9 абз. 2 лит. e Кодекс швейцарских НКО, нет возможности отдать полномочия совету управляющих.

Возникает вопрос, перед кем отвечает правление фонда. Фонд может нести ответственность перед бенефициарами, надзорным органом или перед своими донорами. На практике некоммерческие организации обычно отчитываются в первую очередь перед своими донорами (Callen, Klein, and Tinkelmann, 2003). Чтобы обезопасить своих доноров, фонды часто создают дополнительные донорские клубы, которые «копируют» принципы ассоциаций, но без демократического влияния на деятельность организации.

В заключение можно сказать, что, в отличие от закона об ассоциациях, закон о фондах не признает возможность отдавать полномочия совету фонда. Отстранение может быть передано только совету директоров ассоциации в отношении ассоциации, но совет директоров остается ответственным перед третьими сторонами при соблюдении определенных условий. Хотя члены ассоциации могут отстаивать свои права, аналогичные претензии к фонду могут подаваться только надзорным органом.

Управленческие последствия трансформации

Правовые аспекты трансформации сосредоточены в процессе передачи активов и ликвидации ассоциации. Однако с управленческой точки зрения особый интерес представляют различия в структурах управления и координации до и после трансформации. Обычно деятельность и внешнее восприятие преобразованной некоммерческой организации существенно не меняются. Однако на стратегическом уровне можно наблюдать значительные различия.Schwarz et al. (2005) различают пять управленческих задач некоммерческих организаций, которые составляют структуру, которая будет использоваться для нашего анализа: организация, лидерство, принятие решений, координация и инновации.

Организация

Как упоминалось ранее, члены являются учредительным критерием ассоциаций. Члены выполняют различные роли в ассоциации (Schwarz, 2005). Во-первых, они являются конституционным органом ассоциации и вносят финансовый вклад в ассоциацию посредством членских взносов.Во-вторых, участники проводят время в качестве волонтеров, членов советов и консультативных групп. В-третьих, члены получают выгоду от услуг ассоциации и могут получать выгоду от особых условий. Таким образом, члены являются в то же время легитимным органом и основными бенефициарами ассоциации. Такое созвездие невозможно в фонде, в котором вообще нет членов.

Фонд — это независимая организация с централизованной структурой. Фонд может быть членом ассоциации или самой федерации.Однако федеральные структуры помимо членства должны быть организованы на основе контрактов. Что наиболее важно, региональные или местные организации не могут стать членами национальной организации, являющейся фондом. Помимо составления контрактов, еще одно решение — гарантировать региональным подразделениям место в совете директоров. Однако это ограничивает способность правления действовать независимо. Более того, у бенефициаров фонда нет прямых возможностей участвовать в принятии решений.

Лидерство

Демократические выборы являются основным средством установления лидерства в ассоциациях.В федеральных структурах пошаговая процедура обеспечивает легитимность выборов на всех уровнях. Региональные подразделения избирают своих делегатов, которые голосуют за членов попечительского совета. Наконец, попечительский совет избирает генерального директора и совет директоров. На каждом этапе орган голосования впоследствии переходит под контроль избранного органа. Членские взносы — еще один инструмент установления лидерства. Если члены недовольны лидерами ассоциации, они могут выразить свои жалобы, покинув организацию (Hirschman, 1970).Если это произойдет значительно, лидерам ассоциации придется отреагировать. Ярким примером в Швейцарии был спор между Swissmem, торговой ассоциацией металлургической промышленности, и Economiesuisse, головной организацией швейцарской экономики в 2006 году. Swissmem, крупнейший плательщик сборов в Economiesuisse, пригрозил покинуть организацию, потому что это было недоволен политикой последнего. После нескольких переговоров Swissmem остался членом, но с пониженным членским взносом; кроме того, избранный президент Economiesuisse лишился своего поста на следующих выборах.

Принятие решений

Процесс принятия решений в ассоциациях разделяется органами на нескольких уровнях. На самом деле отсутствие участия значительной части членов и высокое влияние избранных правлений уводят ассоциацию от демократии и создают тенденцию к олигархии. Напротив, фонд сам по себе является олигархией, и решения принимаются независимо и одним правлением. Таким образом, принятие решений в фондах может быть реализовано легче и быстрее.Это связано с тем, что, во-первых, правление фонда набирает своих членов в основном путем кооптации, что снижает опасность фрагментированности правлений из-за того, что существующие члены правления голосуют за таких же людей, как они; и, во-вторых, фонды не должны требовать легитимности, пока они следуют своей заявленной цели.

Координация

Координация включает планирование, управление качеством и подотчетность организации (Schwarz, 2005). Стратегическое планирование означает не только определение цели, но и стратегическую координацию планирования в целом.В юридической части стало очевидно, что ассоциации могут изменить свой устав и цель в любое время на основании голосов членов. Это позволяет им реагировать на изменения в окружающей их среде. Однако назначение фундамента в принципе не может быть изменено. Его можно только интерпретировать, но он остается довольно жестким. Таким образом, посредством трансформации организация принимает решение с долгосрочными последствиями.

Основным отличием подотчетности организации является переход от надзора за членством к надзору со стороны государства.Надзор за членами имеет репутацию дилетанта, и растущие правила побуждают ассоциации к внешнему пересмотру. Государственный надзор предлагает независимое мнение, которое преимущественно сводится к формальным и юридическим аспектам.

Инновации

Инновации ориентированы на организационное развитие и способность осуществлять организационные изменения. В ассоциациях возможны два пути развития. С одной стороны, инновации могут начинаться на высшем уровне организации по инициативе совета директоров или попечительского совета.С другой стороны, участники могут разрабатывать новаторские идеи и вносить их в организацию. Таким образом, активное участие членов является стимулирующим элементом развития организации. Напротив, члены могут, следовательно, запретить инновации и сделать невозможным организационное развитие. В фундаментальном правлении гораздо больше напористости и легко внедрять процессы изменений. Однако фонду не хватает инновационного потенциала членского участия. Таким образом, организационное развитие всегда идет сверху вниз.

В заключение, преимущества и недостатки преобразования ассоциации в фонд были проанализированы с управленческой точки зрения. У фонда есть преимущество в том, что он имеет бережливую структуру и меньшие потребности в человеческих ресурсах. С одной стороны, во времена сокращения добровольных действий фонды имеют стратегическое преимущество. С другой стороны, им не хватает подразделений, где заинтересованные и заинтересованные члены могли бы получить свой первый опыт работы в добровольных советах.Фонды могут принимать и реализовывать решения быстрее, чем ассоциации.

В отличие от утомительных и иногда неконтролируемых демократических процессов в ассоциациях, управление и координация внутри фондов лучше организованы. Тем не менее, на практике существует множество фондов с инкрустированными структурами и устаревшими концепциями управления. Одна из причин этого может заключаться в том, что фонды не чувствуют внешнего давления, требующего перемен, даже со стороны своих членов.

Заключение

Основные юридические различия между фондами и ассоциациями заключаются в том, что фонды не имеют членов, не имеют влияния на их цели и находятся под надзором государства. Если ассоциация трансформируется в фонд, возникает решающий вопрос о том, как права бывших членов ассоциации могут быть соблюдены в новой структуре и каковы их последствия для контроля и подотчетности.

Преобразование может происходить по разным причинам (например,g., по соображениям управления). Из-за того, что нет возможности напрямую преобразовать ассоциацию в ассоциацию, необходимо сделать обходной путь, передав активы ассоциации вновь созданной ассоциации.

При преобразовании ассоциации в фонд следует учитывать преимущества и недостатки различных юридических форм. Каждый фонд, который хочет трансформироваться, должен тщательно проанализировать, действительно ли могут быть достигнуты его намеченные цели.Тем не менее, фонды становятся все более привлекательными, и в последнее время наблюдается больше преобразований. Существуют также различия между фондами и ассоциациями с правовой и экономической точки зрения. В большинстве случаев эти различия не влияют на бизнес-операции, поскольку трансформация редко затрагивает характер организации. Следовательно, кажется разумным разрешить прямой переход от ассоциации к фонду, не прибегая к передаче активов.Такая возможность удовлетворяет потребность в ассоциации с задачами, аналогичными задачам фонда (например, ассоциации с довольно небольшим количеством членов, которые распределяют свои активы среди бенефициаров).

Учитывая юридические ограничения преобразования, Ример (2001 и 2003) был бы признателен за возможность прямого перехода от ассоциации к фонду в статье 54, параграф 5 Закона о слияниях. По его мнению, аргумент об утрате членами своих прав де-факто не имеет силы.С управленческой точки зрения относительно небольшое влияние трансформации на деятельность и внешний вид организации упрощает реализацию.

Управленческий анализ показывает, что у фондов есть некоторые преимущества, особенно с точки зрения принятия решений, координации и инноваций. Однако последствия для стратегического уровня нетривиальны. Следовательно, трансформация должна быть хорошо спланирована и выполнена, чтобы в дальнейшем избежать проблем в структуре фундамента.

Примечания

1 Георг фон Шнурбейн — доцент экономического факультета Базельского университета (WWZ) и директор Центра исследований филантропии (CEPS) Базельского университета, Швейцария.

2 Даниэла Шёненберг — юрист и работает научным ассистентом в Центре исследований филантропии (CEPS) Базельского университета, Швейцария. Она пишет докторскую диссертацию на юридическом факультете Базельского университета.

3 Ведущая швейцарская ассоциация благотворительных организаций, финансируемых за счет пожертвований.

4 Рабочая единица — это географически обособленная единица организации (например, компании) с минимальной оплачиваемой рабочей деятельностью 20 часов в неделю.

5 Швейцарский Кодекс НКО — это руководство по управлению некоммерческими организациями в Швейцарии, которое было отредактировано в 2006 году Конференцией президентов крупных гуманитарных организаций Швейцарии. Организации, которые решат подчиниться этому кодексу, будут декларировать в своих годовых отчетах в соответствии с принципами «соблюдай или объясни», в какой степени они могут применять различные рекомендации кодекса, а если нет, то по каким пунктам они не могут следовать их причины несоблюдения «лучшей практики».«Кодекс швейцарских НКО — это совместное предприятие 20 крупных и автономных швейцарских гуманитарных некоммерческих организаций (НКО), которые объединили свои усилия для определения современных принципов ответственного и прозрачного корпоративного управления швейцарских НКО. Согласно § 1 Кодекса швейцарских некоммерческих организаций, код адресует, на основе определения швейцарского GAAP FER 21, руководящие органы крупных некоммерческих организаций, базирующихся в Швейцарии, которые предоставляют благотворительные услуги в общих интересах и публично обращаются к неопределенному числу доноров. получать добровольные пожертвования и / или целевое государственное финансирование.Швейцарский Кодекс НКО может применяться при определенных условиях к ассоциациям (II. Название, шифр 1 Швейцарского НКО) и фондам (II. Название, шифр 2 Швейцарского НКО).

6 Швейцарский кодекс некоммерческих организаций, стр. 25. Принцип «соблюдай или объясняй» лежит в основе европейского кодекса корпоративного управления. Несоблюдение конкретного аспекта Швейцарского Кодекса НКО должно быть публично и четко обосновано. И наоборот, несоблюдение R-принципов («Рекомендация») не требует ни раскрытия, ни объяснения.

Список литературы

Бауманн Лорант Р. (2009). Der Stiftungsrat, Das oberste Organ gewöhnlicher Stiftungen , Цюрих / Базель / Генф.

Каллен, Дж. Л., Кляйн, А., и Тинкельман, Д. (2003). Состав Совета, комитеты и организационная эффективность: на примере некоммерческих организаций. Некоммерческий и добровольный сектор Ежеквартально , 32 (4), 493-520.

Элденбург, Л. и Кришнан, Р. (2003). Государственное и частное управление: исследование стимулов и операционной деятельности. Бухгалтерский и экономический журнал , 35, 377-404.

Хиршманн А. (1970), Выход, голос и лояльность, Кембридж.

Новотны Ч. и Фида С. (2007). Rechtliche Gestaltungsformen für NPOs, in: Badelt, Ch., Meyer, M. and Simsa, R. (eds.), Handbuch der Nonprofit-Organisationen , 4-е изд., Штутгарт, 202-230.

Ример Х. М. (2003). Wie man den Wolf aus dem Schafspelz schält. Aktuelle Revisionesbestrebungen im Vereins- und Stiftungsrecht, in: Gysin R., Шумахер Р. и Штребель Д. (ред.): 96 Jahre ZGB, Zürich, 63 et seqq.